对赌协议原则上有效但‘能不能兑现’要分清你是跟谁对赌。对赌估值调整协议常见两种跟‘股东/实际控制人’对赌跟‘目标公司本身’对赌。按照《九民纪要》的规则——‘有效’与‘能否实际履行’要分开看跟股东对赌通常既有效又能履行跟公司对赌协议有效但实际兑现要过公司法的强制性规定这道关减资、不得抽逃出资、有无利润。一、跟‘股东/实际控制人’对赌通常有效且能履行1、不违法即有效。投资方与目标公司的股东或实际控制人之间的对赌如约定业绩不达标由股东回购股权、现金补偿只要不存在虚假意思表示、违反效力性强制规定、违背公序良俗等无效情形原则上认定有效。2、一般支持实际履行。这类对赌本质是商事主体之间的私人利益安排不直接动用目标公司的资产不违反资本维持原则也不损害公司债权人利益因此通常支持按约定履行。3、实践提示。投资协议里把对赌义务设定在‘股东/实控人’身上回收确定性通常高于直接跟公司对赌。二、跟‘目标公司’对赌有效但履行受限1、协议有效。投资方与目标公司订立的对赌协议无其他法定无效事由的认定有效——这是《九民纪要》明确的裁判规则。2、要求公司回购股权须先完成减资。投资方请求目标公司回购股权的法院要依据‘股东不得抽逃出资’和股份回购的强制性规定审查公司未完成减资程序的回购请求会被驳回。3、要求公司金钱补偿须有利润。请求目标公司承担金钱补偿的要依据‘不得抽逃出资’和利润分配的强制性规定审查公司没有利润、或利润不足的相应被驳回或部分支持今后公司有利润时可再行起诉。4、一句话。跟公司对赌‘签了有效’不等于‘随时能拿到钱’能不能兑现取决于公司是否完成减资、是否有可分配利润。三、给投融资双方的实操建议1、投资方把回购/补偿义务尽量落到股东、实控人身上。或采用‘公司 股东’双重义务结构提高回收确定性避免仅与公司对赌导致‘有效但难履行’。2、投资方设计好触发条件与行权期限。明确业绩指标、触发情形、行权时间和计算方式避免因约定模糊或超期而难以主张。3、融资方/公司评估履行能力与资本约束。签约时就要预判减资程序、利润状况避免签了无法履行的对赌而陷入诉讼。4、双方注意新公司法下的资本规则衔接。减资、回购、利润分配在新公司法下有具体程序和限制对赌条款设计要与之衔接建议由专业律师把关。常见问题问业绩没达标我能直接让目标公司按约定回购我的股权吗答协议有效但不一定能马上履行。请求目标公司回购的法院会审查公司是否完成了减资程序未完成减资的回购请求通常被驳回。所以实务中往往需要先推动公司依法减资或将回购义务设定在股东身上。问跟公司对赌的现金补偿公司没钱就赖账我没办法了吗答不是完全没办法。法院会审查公司有无利润没有利润或利润不足的会驳回或部分支持但今后公司有利润时你可以依据该事实另行起诉主张补偿。同时可考虑追究负有义务的股东/实控人的责任。问对赌协议会不会被认定整体无效答一般不会仅因‘与公司对赌’就无效。《九民纪要》确立了对赌协议原则上有效的规则只要没有虚假意思表示、违反效力性强制规定、违背公序良俗等情形即有效。无效与否看是否有法定无效事由能否履行才看公司法的强制性规定。本文为一般法律知识普及不构成对具体个案的法律意见具体问题请结合实际情况单独咨询。——姜松炎北京德和衡(青岛)律师事务所高级合伙人、争议解决业务中心副总监并购交易师。专注公司及股权争议解决、商事诉讼、企业法律顾问与投融资代理类型覆盖股权回购、股东资格确认、公司决议效力、公司解散、损害公司利益责任、清算责任等纠纷。代理案件入选最高人民法院案例库及山东法院十大知识产权案件担任数十家企业常年法律顾问。